《建設(shè)工程合同簽訂及履行法律要點解析》

建設(shè)工程合同簽訂及履行法律要點解析
課程背景：
本次交流的課程主題“建設(shè)工程合同簽訂及履行法律要點解析”，對律師、公司法務(wù)、施工單位管理人員、建設(shè)單位和項目管理單位的合同及項目負責人員都是非常適用的。我根據(jù)多年的建設(shè)工程工作經(jīng)驗結(jié)合當前最新的法律規(guī)定，整理完成本次9課時的課件，課件有150頁，課件匯總了60個建設(shè)工程合同簽訂和履行中的疑難問題，從建設(shè)工程合同履行、合同簽訂、黑白合同及內(nèi)部承包制度、工程掛靠施工、工程款結(jié)算等方面結(jié)合經(jīng)典案例，以主要糾紛為切入點，引出存在的問題，講清背后的原理，理清分析思路，參考裁判案例，緊扣實戰(zhàn)得出結(jié)論，提升糾紛解決技能，到達實操的目的。本次主要從以下三個方面進行講解交流。
第一方面：建設(shè)工程合同簽訂，主要從建設(shè)工程施工合同起草必備16個條款和建設(shè)工程合同的審查要點入手，對合同的合規(guī)性、完整性、全面性、針對性等方面進行交流。
第二方面：針對合同履行過程的無效合同、黑白合同、掛靠施工合同中存在的疑難法律問題，以設(shè)問的形式講清背后的原理，結(jié)合法院的審判案例分析法官的審判思路，理清問題解決的思路。
第三方面：重視工程款結(jié)算問題解決，從工程款取費與計價、工程款結(jié)算、合同無效時相對人的權(quán)利主張等方面進行系統(tǒng)分析存在的問題，提出針對性的解決措施，確保公平合理，依法合規(guī)的進行工程款結(jié)算工作。
課程亮點
第一個方面：以建設(shè)工程合同簽訂及履行為主要契機，對建設(shè)工程合同簽訂過程中的控制要點進行理論串講，了解建設(shè)工程合同簽訂應(yīng)當注意的細節(jié)事項。以建設(shè)工程合同實際履行為軸線，分析履行過程中可能存在的主要風險，針對不同的參與主體提出針對性的建議。
第二方面：堅持預防為主，將常見的矛盾和問題提前預防，在合同簽訂時結(jié)合實際情況，進行遠瞻性的預測，對可能發(fā)生的問題和矛盾采用預防措施，以自己總結(jié)的16個建設(shè)工程施工合同必備條款模版為要點，貫徹工程實施的全過程，針對不同主體提出針對性的建議。
第三個方面：匯總整理建設(shè)工程合同履行過程中常見的經(jīng)典問題和容易發(fā)生的主要糾紛，切入詳細的實戰(zhàn)案例，將理論和實務(wù)相結(jié)合，堅持問題導向，立足實務(wù)操作，對建設(shè)工程實施過程中的疑難點深度梳理，詳細分析，嚴格遵守法律規(guī)范政策調(diào)整，提出建設(shè)工程主要糾紛實務(wù)解決路徑。
課程收獲
1.建設(shè)工程合同理論和實戰(zhàn)相結(jié)合，建設(shè)工程合同履行周期長，參與主體多、關(guān)系復雜、不可預見因素多，對建設(shè)工程合同簽訂和履行方面理論知識和法律規(guī)定進行系統(tǒng)串講，結(jié)合實戰(zhàn)案例，對建設(shè)工程合同的系統(tǒng)性、全面性、針對性、前瞻性有了更深的理解和認識，將理論和實操真正結(jié)合起來，有利于律師提升建設(shè)工程合同的起草和審查技能。
2.對建設(shè)工程合同履行過程中的主要矛盾和糾紛進行匯總，以問題導向思路，收集不同觀點和學說，從原理和實踐相結(jié)合的角度分析存在的主要矛盾點，結(jié)合法院已有的審判案例，分析法院的審判思維，針對類似案件提出解決的建議，從源頭預防法律風險，確保工程建設(shè)依法合規(guī)推進。。
3.通過熱點案例的了解，掌握工程建設(shè)項目合同履行中主要的法律要點，快速、全面提升建工案件代理的實務(wù)技能。
授課模式介紹：
本次授課模式主要是按照三個邏輯層次進行講解交流，一是講理論，二是定法條，三是套案例。
一、理論方面主要是對建設(shè)工程領(lǐng)域常見的工程理論概念、特征、原理進行分析講解，對容易混淆的概念進行比較；比如在工程領(lǐng)域有從事多年的工程師對建設(shè)工程和建筑工程，工程經(jīng)濟中的匡算、估算、概算、預算，招標和采購等概念容易混淆，不能很好的區(qū)分，通過理論原理知識的講解對類似的問題就能熟練掌握和清晰的記憶；對原理知識的了解可以進一步明確對應(yīng)法條的主要意義，也可以對部分問題從法律原理展開分析，建立起法律思維和法律邏輯解決問題。
二、是定法條作為法律人對法律問題的討論和交流都要做到有理有據(jù)，說理清晰，那么通過法條及有關(guān)規(guī)定進一步掌握法律對一些具體事務(wù)的詳細規(guī)定，通過掌握法律原理，了解法律規(guī)定，對具體事項的論證更加具有說服力；
三、在案例方面是通過建筑領(lǐng)域的熱點案例進一步掌握了解法官審判邏輯，對不同的問題法官是怎么樣的判斷思維，進一步提升分析問題和辦案能力。
課程大綱：
第一部分建設(shè)工程相關(guān)概念和專業(yè)術(shù)語
一、關(guān)于建設(shè)工程的解讀
一）如何理解建設(shè)工程
二）建筑企業(yè)包括那些單位
二、如何理解建設(shè)工程合同一）建設(shè)工程合同定義二）建設(shè)工程合同類型三）建設(shè)工程合同與承攬合同關(guān)系三、建設(shè)工程中的重要術(shù)語一）建筑物與構(gòu)筑物有何區(qū)別二）匡算、估算、概算、預算、結(jié)算、決算三）招標最高限價四）施工預算五）工程驗收六）建設(shè)工程工期七）建設(shè)項目總造價八）工程變更、設(shè)計變更、工程簽證、工程量確認的相關(guān)規(guī)定第二部分建設(shè)工程合同結(jié)構(gòu)及主要條款一、建設(shè)工程合同結(jié)構(gòu)一）合同名稱二）當事人及身份三）合同引言四）建設(shè)工程合同主體五）合同內(nèi)容六）合同尾部份數(shù)、效力、簽署、時間七）合同附件二、建設(shè)工程施工合同主要條款《合同示范文本》一）建設(shè)工程施工合同必備的16各合同條款二）合同價款應(yīng)當約定的內(nèi)容三、建設(shè)工程施工合同審查一）合法性二）合理性四、建設(shè)工程合同簽訂階段經(jīng)典案例剖析（10個）案例一、建設(shè)單位與承包人簽訂施工合同后才組織招標，又簽訂了施工合同，招標前的合同效力如何？案例二、工程建設(shè)項目中標通知發(fā)出30日后簽訂的合同效力如何？
案例三、中標通知發(fā)出后合同是否成立？案例四、國有投資項目，未經(jīng)過招投標程序簽訂的施工合同是否有效？
案例五、項目經(jīng)理簽署的分包合同是否有效？案例六、施工總承包單位將地基基礎(chǔ)工程分包的，分包合同是否有效？
案例七總承包人將鋼結(jié)構(gòu)工程分包，是否屬于違法分包？
案例八、施工過程中，承包人原因發(fā)生了重大安全事故的，發(fā)包人是否可以解除施工合同？案例九、承包人施工質(zhì)量不合格，發(fā)包人是否可以解除施工合同？
案例十、建設(shè)工程施工合同無效后當事人賠償責任的范圍如何認定？
第三部分建設(shè)工程合同效力認定一、建設(shè)工程合同效力認定的一般規(guī)定一）關(guān)于合同效力的類型二）建設(shè)工程合同無效的主要情形二、建設(shè)工程合同無效情況下法律糾紛破解（10個案例）案例一、必須招標而未招標所簽訂合同效力如何認定？案例二、未取得四證簽訂的建設(shè)工程施工合同效力如何？案例三、未取得建筑企業(yè)資質(zhì)合同效力如何？案例四、建設(shè)工程施工合同被撤銷的法律后果？案例五、中標無效簽訂的合同應(yīng)如何認定？
案例六、中標無效的后果是什么？案例七、違法分包合同如何認定？案例八、轉(zhuǎn)包合同如何認定？案例九、農(nóng)村建房合同效力的認定？案例十、因發(fā)包人未取得建設(shè)工程規(guī)劃許可證，導致施工合同無效，承包人可否向發(fā)包人主張賠償損失？三、黑白合同一）建設(shè)工程黑白合同的法律規(guī)定二）建設(shè)工程黑白合同的表現(xiàn)形式三）建設(shè)工程黑白合同的認定四）.建設(shè)工程黑白合同的效力認定五）建設(shè)工程黑白合同工程價款的結(jié)算四、黑白合同經(jīng)典案例解析
案例一、同一建設(shè)工程存在“黑白合同”的情形下，在判斷工程價款結(jié)算時，是否需要考慮“白合同”的效力？案例二、當事人另行簽訂的建設(shè)工程施工補充合同中關(guān)于糾紛解決方式的變更約定是否有效？案例三、黑白合同均無效時，應(yīng)以實際履行的補充協(xié)議等文件作為結(jié)算依據(jù)案例四、工程招標投標過程中存在”明招暗定“而認定中標前后簽訂的合同及補充協(xié)議如何認定案例五、結(jié)算書在黑白合同中的適用
案例六、關(guān)于黑白合同的效力及結(jié)算如何認定第四部分建設(shè)工程內(nèi)部承包的認定一、建設(shè)工程內(nèi)部承包的法律特征一）建設(shè)工程內(nèi)部承包二）工程內(nèi)部承包的法律特征三）內(nèi)部承包的法律性質(zhì)二、工程內(nèi)部承包的認定一）建設(shè)工程內(nèi)部承包的認定條件案例：建設(shè)工程內(nèi)部承包應(yīng)如何認定？二）如何認定總公司與分公司、子公司之間的內(nèi)部承包案例：總公司對分公司內(nèi)部承包的認定？三）內(nèi)部承包與分包的區(qū)分案例：不具有勞動或隸屬管理關(guān)系的施工人能否成為內(nèi)部承包者？
四）內(nèi)部承包與轉(zhuǎn)包案例：內(nèi)部承包的個人能否是非職工？五）內(nèi)部承包與掛靠案例：區(qū)別內(nèi)部承包和掛靠三、內(nèi)部承包的法律效力一）內(nèi)部承包的法律效力和責任承擔問題：建設(shè)工程內(nèi)部承包合同應(yīng)效力如何？二）內(nèi)部承包疑難法律問題解析案例一、如何認定施工企業(yè)與內(nèi)部承包人之間存在合法的勞動關(guān)系？案例二：如何判斷施工企業(yè)是否對項目進行實質(zhì)性管理案例三：不規(guī)范的內(nèi)部承包行為會被認定為轉(zhuǎn)包、違法分包、掛靠
案例四、內(nèi)部承包合同是否適用專屬管轄？案例五、內(nèi)部承包終對外應(yīng)如何承擔責任？
第五部分建設(shè)項目工程款結(jié)算常見法律糾紛解析一、建設(shè)工程計價一）工程計價方法二）建設(shè)工程合同計價方式三）建設(shè)工程常見計價規(guī)則二、建設(shè)工程結(jié)算一）建設(shè)工程結(jié)算相關(guān)約定應(yīng)注意的事項二）工程預付款結(jié)算三)進度款結(jié)算四）竣工結(jié)算三、工程結(jié)算疑難問題解析（10個案例）一）建設(shè)工程無效合同工程款如何結(jié)算案例一、數(shù)份施工合同均無效時，工程價款應(yīng)當如何結(jié)算？二）工程項目代建模式下如何保護承包人的權(quán)力案例二、工程項目代建模式下如何保護承包人追索工程款的權(quán)力？
三）未簽訂合同但實際開始工程建設(shè)126
案例三、建設(shè)工程承包人未簽訂合同但實際完成了工程建設(shè)，工程價款如何結(jié)算？四）合同解除后工程款如何結(jié)算案例四、建設(shè)工程合同解除后，承包人如何主張已完工程款五）建設(shè)工程承包人墊資進行工程建設(shè)
案例五、建設(shè)工程承包人墊資進行工程建設(shè)，墊資及利息如何計算？
六）建設(shè)工程農(nóng)民工工資支付的特殊情況案例六、由于建設(shè)單位未按合同約定及時撥付工程款導致承包人拖欠農(nóng)民工工資，是否應(yīng)承擔責任？七）建設(shè)工程以房抵債的效率案例七、承發(fā)包雙方簽訂以房抵工程款協(xié)議后，承包人能否向發(fā)包人主張繼續(xù)履行給付工程款的義務(wù)？八）建設(shè)工程以審計價作為結(jié)算依據(jù)的約定案例八-1、當事人約定以政府審計結(jié)論作為結(jié)算依據(jù)，但審計結(jié)論存在嚴重錯誤的應(yīng)如何處理？案例八-2、當事人約定以政府審計作為結(jié)算依據(jù)，但政府審計遲延履行，承包人應(yīng)如何處理？九）違法建筑工程款的結(jié)算案例九、違法建筑依據(jù)合同要求履行結(jié)算能否得到支持十）結(jié)算文件被撤銷后的結(jié)算依據(jù)案例十、如果合同約定的結(jié)算文件被地方政府撤銷，當事人是否可以申請據(jù)實結(jié)算？第六部分建設(shè)工程借用資質(zhì)（掛靠）一、掛靠施工的判定一）常見的掛靠的類型二）任何認定掛靠具體行為三）建設(shè)工程施工掛靠的特點二、建設(shè)工程掛靠施工所涉法律關(guān)系及其效力的認定一）掛靠人與被掛靠人之間的掛靠合同關(guān)系二）發(fā)包人與被掛靠人之間的建筑工程施工合同關(guān)系三）發(fā)包人與掛靠人之間的法律關(guān)系三、工程掛靠施工中有關(guān)民事責任的承擔一）工程掛靠施工情形下的工程款結(jié)算問題案例：借用資質(zhì)的實踐施工人能否請求分包人參照合同約定折價補償？
二）掛靠人與被掛靠人應(yīng)就工程質(zhì)量問題向發(fā)包人承擔連帶責任案例：對建設(shè)工程質(zhì)量問題發(fā)包人能否主張掛靠人和被掛靠人承擔連帶責任？
三）掛靠人以被掛靠人名義對外債務(wù)的承擔問題案例：被掛靠單位（出借名義的建筑施工企業(yè)）是否應(yīng)對掛靠人在施工過程中的購買施工材料等行為承擔責任？四、工程掛靠施工中的經(jīng)典案例案例一、借用資質(zhì)的實際施工人的權(quán)利應(yīng)救濟？案例1-1掛靠人可以突破合同相對性向發(fā)包人主張權(quán)力？案例1-2掛靠人不能突破合同相對性向發(fā)包人主張權(quán)力？案例1-3可以突破合同相對性實際施工人是否包括借用資質(zhì)的實際施工人；案例二、掛靠人直接起訴發(fā)包人應(yīng)如何處理？案例三、實踐中的掛靠行為認定？案例四：合同無效，有資質(zhì)的承包人能否請求實際施工人按照合同約定支付管理費？
案例五、實踐中如何解決有關(guān)工程欠款、工程質(zhì)量糾紛？案例六、與發(fā)包人通謀借用資質(zhì)進行工程施工的實際施工人是否有權(quán)請求發(fā)包人支付工程款？主講專家：
黃智鵬老師
高級工程師
注冊監(jiān)理工程師
注冊咨詢工程師
鐵路總監(jiān)理工程師
鄉(xiāng)村規(guī)劃師
財政部政府采購評標專家
陜西省政府采購評標專家
陜西省發(fā)改委綜合評審專家。
實戰(zhàn)經(jīng)驗：
建設(shè)工程領(lǐng)域律師，在從事律師工作之前主要從事建設(shè)工程技術(shù)及管理工作18年，先后參與了國內(nèi)外鐵路工程、高鐵工程、城市軌道交通工程、市政工程的工程施工、工程監(jiān)理、工程設(shè)計、項目前期決策、項目管理等工作；擔任過施工技術(shù)員、項目經(jīng)理、項目總監(jiān)、工程設(shè)計等職務(wù)，主要參與了沙特阿拉伯鐵路建設(shè)、京津城際高鐵工程、包頭到西安鐵路工程、黃陵韓城侯馬鐵路工程、川藏鐵路拉林段工程、西安城市軌道交通工程、西安市政道路工程，涇陽工業(yè)園區(qū)項目規(guī)劃等工程的建設(shè)。參與編寫了《陜西省城市軌道交通工程質(zhì)量安全技術(shù)標準》（DB 61/T5011-2021）。

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